銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪概念

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪,，是指違反商標(biāo)管理法規(guī),，銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,，銷售金額數(shù)額較大的行為,。

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪構(gòu)成要件

客體要件

本罪侵犯的客體為國家對(duì)商標(biāo)的管理制度和他人注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)。商標(biāo)專用權(quán)是商標(biāo)權(quán)人依法對(duì)自己已注冊(cè)商標(biāo)的專有使用權(quán)，它構(gòu)成我國商標(biāo)管理制度的主要內(nèi)容,。我國商標(biāo)法明確指出要保護(hù)商標(biāo)專用權(quán),。對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的侵害，有的表現(xiàn)為生產(chǎn)或制造假冒商標(biāo),，有的表現(xiàn)為銷售假冒商標(biāo),，在實(shí)際生產(chǎn)中，較多的是銷售明知是假冒商標(biāo)的商品,，這些都無一例外地侵害了注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán),，而且銷售明知是假冒商標(biāo)的商品,，在客觀上使得大量的偽,、劣、次產(chǎn)品投入市場,，對(duì)名優(yōu)產(chǎn)品及其他同類產(chǎn)品造成沖擊,，造成消費(fèi)者難辨真?zhèn)巍⑸袭?dāng)受騙,，嚴(yán)重的還會(huì)給消費(fèi)者的身體健康,、生命安全造成威脅，嚴(yán)重地?fù)p害了消費(fèi)者的合法利益,。

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,，雖然自己本身并沒有生產(chǎn)假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，但其行為使假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品直接流向消費(fèi)者,，危害了消費(fèi)者的利益,，同時(shí)在經(jīng)濟(jì)上支持了假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的犯罪分子，使犯罪分子心理上得到強(qiáng)化,，因此,，《中華人民共和國商標(biāo)法》第 38 條明確規(guī)定，銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,，屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為之一,。本罪的犯罪對(duì)象是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，這種商品多屬偽,、劣,、次甚至有害物品,。所謂假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品即必須是未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可,，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)的商品。如果故意銷售的商品是假冒非注冊(cè)商標(biāo)偽商品,，或者與注冊(cè)商標(biāo)的商品不展于同一種,，就不能構(gòu)成故意銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。

客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人非法銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的行為,。

所謂銷售,，是指以采購、推銷,、出售或兜售等方法將商品出賣給他人的行為,，包括批發(fā)和零售、請(qǐng)人代銷,、委托銷售等多種形式,。無論行為人采取哪一種形式，只要銷售金額數(shù)額達(dá)到較大,，即構(gòu)成本罪,。值得注意的是,，這里所銷售的商品不應(yīng)是自己生產(chǎn),、制造或加工的商品,。倘若銷售的不是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品，如是沒有商標(biāo)的商品,，或者雖有商標(biāo)但不是注冊(cè)商標(biāo)的商品，或者雖有注冊(cè)商標(biāo)但不是他人而是自己的注冊(cè)商標(biāo)的商品,，或者雖有他人注冊(cè)商標(biāo)但不是使用在與該商品相同的商品上的注冊(cè)商標(biāo)的商品等,，則不構(gòu)成本罪。如果行為人在自己的商品上假冒他人注冊(cè)商標(biāo)之后又加以出售,，構(gòu)成犯罪的,，則分別觸犯了兩個(gè)罪名，兩者之間具有吸收關(guān)系,，應(yīng)擇一重罪從重處罰,。但從二者的法定刑來看,，兩者處罰相同,，難以說出誰輕誰重?？紤]到銷售假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為,，是其假冒商標(biāo)行為的后續(xù)及延伸，因此,，對(duì)假冒商標(biāo)后又加以出售的,，以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪定罪為宜,，處罰則應(yīng)從重，不能數(shù)罪并罰,。如果與假冒注冊(cè)商標(biāo)的犯罪分子事先通謀,，事后對(duì)假冒商標(biāo)的商品代為銷售的,，也應(yīng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪論處,，構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的共犯。

銷售假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品的銷售金額數(shù)額必須達(dá)到較大,，才構(gòu)成犯罪,。雖有銷售假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為，但銷售金額不屬于數(shù)大,，不構(gòu)成本罪,。所謂銷售金額，是指銷售者出售假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品沒有扣除成本,、稅收等的所有違法收入,。它既不同于違法所得，后者是扣除成本的實(shí)際獲利數(shù)額,，也不等同于經(jīng)營數(shù)額，行為人將假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品完全賣出,，銷售金額就是經(jīng)營數(shù)額,。如果沒有賣出就被查獲，這里則只有經(jīng)營數(shù)額而無銷售金額,。沒有銷售金額或者雖有銷售金額但數(shù)額不大,，一般不能以犯罪論處，但這并非絕對(duì)不能按犯罪處理,。如果犯罪情節(jié)惡劣,，如屢教不改，或者一旦出售銷售金額將特別巨大,，危害嚴(yán)重的,，則應(yīng)以本罪未遂追究其刑事責(zé)任。但應(yīng)指出,，已經(jīng)銷出,，但購買人因種種原因還未付給銷售金額，則不是沒有銷售金額,，對(duì)之,，構(gòu)成犯罪，應(yīng)是既遂,，而非未遂,。

主體要件

本罪的主體要件為一般主體,。自然人和單位均能構(gòu)成本罪的主體。就自然人而言,，只要行為人達(dá)到了刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力,，實(shí)施了故意銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的，就可構(gòu)成,。單位犯本罪的,，實(shí)行兩罰制，對(duì)單位判處罰金,，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照本條規(guī)定追究刑事責(zé)任,。

主觀要件

本罪在主觀方面只能表現(xiàn)為故意，即明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,，而故意銷售給他人,。過失不能構(gòu)成本罪。對(duì)“明知”的范圍不能要求過于狹窄,，“明知”并不等于“確知”,，只要行為人應(yīng)該知道所銷售商品是假貨即可。這是由于假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的流通是處于非法狀態(tài),，經(jīng)營者在交易時(shí)往往是心領(lǐng)神會(huì),，無須挑明，另外還可避免有些不法分子借口不知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品而逃避法律制裁,。司法實(shí)踐中認(rèn)定“明知”的標(biāo)準(zhǔn)主要是,， (1) 有證據(jù)證明行為人曾被告知銷售的是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的； (2) 銷售商品的進(jìn)價(jià)和質(zhì)量明顯低于市場上被假冒的注冊(cè)商標(biāo)商品的進(jìn)價(jià)和質(zhì)量,； (3) 根據(jù)行為人本人的經(jīng)驗(yàn)和知識(shí),，能夠知道自已銷售的是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪認(rèn)定

本罪與非罪的界限

根據(jù)銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的犯罪構(gòu)成,，過失銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,、故意銷售與注冊(cè)商標(biāo)的商品不屬于同一種類的假冒產(chǎn)品、故意銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,。銷售金額數(shù)額不大,，其社會(huì)危害性較小不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)按照《商標(biāo)法》第 39 條的規(guī)定處理,。只有數(shù)額較大,，如達(dá)到二萬元，才能按犯罪處理,。

本罪與生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品罪的界限

1 、侵害的客體不同,。本罪侵害的客體是商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)專用權(quán)和消費(fèi)者的合法利益,，其中,，侵犯商標(biāo)專用權(quán)是主要方面。而后者侵害的客體是國家產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理制度和消費(fèi)者的合法權(quán)益,，其中,，侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益是主要方面。

2 ,、客觀要件不同,。本罪在客觀方面表現(xiàn)為銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，違法所得數(shù)額較大的行為,；生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品罪在客觀方面則表現(xiàn)為行為人在產(chǎn)品中摻雜、摻假,，以假充真,，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額在 5 萬元以上的行為,。在司法實(shí)踐中,，有兩種情況值得注意，其一是行為人不知道所銷售的商品上的商標(biāo)是假冒商標(biāo)而在產(chǎn)品中摻雜,、摻假,，然后予以銷售，銷售金額達(dá) 5 萬元以上的,，只以生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品罪論處；其二是行為人明知所銷售的商品上的商標(biāo)是假冒商品,，且在所售產(chǎn)品中摻雜、摻假的,，銷售金額達(dá) 5 萬元以上的,，該如何處理了能否按想象競合犯處理 ? 我們認(rèn)為，這種情況不能按想象競合犯處理,，因?yàn)檫@種情況下的行為人是先后出于兩個(gè)不同的故意,，實(shí)施了性質(zhì)不同的兩個(gè)行為，只不過,，這兩個(gè)行為有程度上的重合,，相似于一個(gè)行為人在犯了傷害罪的基礎(chǔ)上又出于殺人的故意將被害人致死的情況，這確是實(shí)質(zhì)上的數(shù)罪,，但因兩個(gè)行為有吸收與被吸收的關(guān)系,，故只以吸收行為所構(gòu)成的罪論處，即以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪論處,。

本罪與假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的界限

根據(jù)本法第 213 條的規(guī)定,，假冒注冊(cè)商標(biāo)罪是指未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可,，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為,。本罪與假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的區(qū)別主要是：1 ,、犯罪對(duì)象不同。本罪的犯罪對(duì)象是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,，假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的犯罪對(duì)象是他人注冊(cè)的商標(biāo),。2 、犯罪客觀方面不同,。本罪在客觀方面主要表現(xiàn)為行為人銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,，假冒注冊(cè)商標(biāo)罪卻表現(xiàn)為行為人未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同種商品上使用與他人已注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo),。在實(shí)踐中,，有兩種情況不好認(rèn)定，一種情況是,，行為人未經(jīng)注冊(cè)所有人許可,，在同種商品上使用與他人已注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)后，又將該種商品出售,，獲取非法利益,，該如何定性？我們認(rèn)為,，這屬于吸收犯,，前行為是吸收行為，后行為是被吸收行為,，前后兩種行為構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪整個(gè)犯罪過程,，彼此間存在著密切的聯(lián)系，后行為是前行為的必然結(jié)果,。這種情況只按假冒注冊(cè)商標(biāo)罪一罪認(rèn)定,，而不再認(rèn)定為兩罪實(shí)行并罰。另一種情況是,，數(shù)個(gè)行為人出于假冒注冊(cè)商標(biāo)的共同故意,，分工協(xié)作，有的制造假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,，有的銷售這類商品,，該如何定性？我們認(rèn)為,，這種情況下,，銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為是假冒注冊(cè)商標(biāo)共同犯罪的一個(gè)組成部分，只能以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪一罪認(rèn)定,，銷售這類商品的人實(shí)際上是假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的共犯,。

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪立案標(biāo)準(zhǔn) 

　　銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴:

　　(一)銷售金額在五萬元以上的;

　　(二)尚未銷售,，貨值金額在十五萬元以上的;

　　(三)銷售金額不滿五萬元,，但已銷售金額與尚未銷售的貨值金額合計(jì)在十五萬元以上的。

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

1 ,、自然人犯本罪的,，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金,；銷售金額數(shù)額巨大的,，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金,。

2 ,、單位犯本罪的，對(duì)單位判處罰金,，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,，依上述規(guī)定處罰。

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪司法解釋

[刑法條文］ 

第二百一十四條 銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,，銷售金額數(shù)額較大的,，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金,；銷售金額數(shù)額巨大的,，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金,。

第二百二十條 單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條 規(guī)定之罪的,，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰,。

[相關(guān)法律］ 

《商標(biāo)法》》第四十條第三款 銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品， 構(gòu)成犯罪的,，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任,。

【司法解釋】

　　最高人民檢察院,、公安部

　　《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》

　　第七十條 [銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品案(刑法第二百一十四條)]銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，涉嫌下列情形之一的,，應(yīng)予立案追訴:

　　(一)銷售金額在五萬元以上的;

　　(二)尚未銷售,，貨值金額在十五萬元以上的;

　　(三)銷售金額不滿五萬元，但已銷售金額與尚未銷售的貨值金額合計(jì)在十五萬元以上的,。

　最高人民法院,、最高人民檢察院,、公安部《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》

　　法發(fā)〔2011〕3號(hào)

　　為解決近年來公安機(jī)關(guān)、人民檢察院,、人民法院在辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件中遇到的新情況,、新問題，依法懲治侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪活動(dòng),，維護(hù)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序,，根據(jù)刑法、刑事訴訟法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定,，結(jié)合偵查,、起訴、審判實(shí)踐,，制定本意見,。

　　一、關(guān)于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪案件的管轄問題

　　侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪案件由犯罪地公安機(jī)關(guān)立案偵查,。必要時(shí),，可以由犯罪嫌疑人居住地公安機(jī)關(guān)立案偵查。侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪案件的犯罪地,，包括侵權(quán)產(chǎn)品制造地,、儲(chǔ)存地、運(yùn)輸?shù)?、銷售地,，傳播侵權(quán)作品、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的網(wǎng)站服務(wù)器所在地,、網(wǎng)絡(luò)接入地,、網(wǎng)站建立者或者管理者所在地，侵權(quán)作品上傳者所在地,，權(quán)利人受到實(shí)際侵害的犯罪結(jié)果發(fā)生地,。對(duì)有多個(gè)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪地的，由最初受理的公安機(jī)關(guān)或者主要犯罪地公安機(jī)關(guān)管轄,。多個(gè)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪地的公安機(jī)關(guān)對(duì)管轄有爭議的,，由共同的上級(jí)公安機(jī)關(guān)指定管轄，需要提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕,、移送審查起訴,、提起公訴的，由該公安機(jī)關(guān)所在地的同級(jí)人民檢察院,、人民法院受理,。

　　對(duì)于不同犯罪嫌疑人、犯罪團(tuán)伙跨地區(qū)實(shí)施的涉及同一批侵權(quán)產(chǎn)品的制造、儲(chǔ)存,、運(yùn)輸,、銷售等侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪行為，符合并案處理要求的,，有關(guān)公安機(jī)關(guān)可以一并立案偵查,，需要提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕、移送審查起訴,、提起公訴的,，由該公安機(jī)關(guān)所在地的同級(jí)人民檢察院、人民法院受理,。

　　二,、關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件中行政執(zhí)法部門收集、調(diào)取證據(jù)的效力問題

　　行政執(zhí)法部門依法收集,、調(diào)取,、制作的物證、書證,、視聽資料,、檢驗(yàn)報(bào)告、鑒定結(jié)論,、勘驗(yàn)筆錄,、現(xiàn)場筆錄，經(jīng)公安機(jī)關(guān),、人民檢察院審查,，人民法院庭審質(zhì)證確認(rèn)，可以作為刑事證據(jù)使用,。

　　行政執(zhí)法部門制作的證人證言,、當(dāng)事人陳述等調(diào)查筆錄，公安機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要作為刑事證據(jù)使用的,，應(yīng)當(dāng)依法重新收集,、制作。

　　三,、關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件的抽樣取證問題和委托鑒定問題

　　公安機(jī)關(guān)在辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件時(shí),，可以根據(jù)工作需要抽樣取證，或者商請(qǐng)同級(jí)行政執(zhí)法部門,、有關(guān)檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)協(xié)助抽樣取證,。法律、法規(guī)對(duì)抽樣機(jī)構(gòu)或者抽樣方法有規(guī)定的,，應(yīng)當(dāng)委托規(guī)定的機(jī)構(gòu)并按照規(guī)定方法抽取樣品。

　　公安機(jī)關(guān),、人民檢察院,、人民法院在辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件時(shí),，對(duì)于需要鑒定的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)委托國家認(rèn)可的有鑒定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定,。

　　公安機(jī)關(guān),、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行審查,，聽取權(quán)利人,、犯罪嫌疑人、被告人對(duì)鑒定結(jié)論的意見,，可以要求鑒定機(jī)構(gòu)作出相應(yīng)說明,。

　　四、關(guān)于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪自訴案件的證據(jù)收集問題

　　人民法院依法受理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事自訴案件,，對(duì)于當(dāng)事人因客觀原因不能取得的證據(jù),，在提起自訴時(shí)能夠提供有關(guān)線索，申請(qǐng)人民法院調(diào)取的,，人民法院應(yīng)當(dāng)依法調(diào)取,。

　　五、關(guān)于刑法第二百一十三條規(guī)定的“同一種商品”的認(rèn)定問題

　　名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品,，可以認(rèn)定為“同一種商品”,。“名稱”是指國家工商行政管理總局商標(biāo)局在商標(biāo)注冊(cè)工作中對(duì)商品使用的名稱,，通常即《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國際分類》中規(guī)定的商品名稱,。“名稱不同但指同一事物的商品”是指在功能,、用途,、主要原料、消費(fèi)對(duì)象,、銷售渠道等方面相同或者基本相同,，相關(guān)公眾一般認(rèn)為是同一種事物的商品。

　　認(rèn)定“同一種商品”,，應(yīng)當(dāng)在權(quán)利人注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品和行為人實(shí)際生產(chǎn)銷售的商品之間進(jìn)行比較,。

　　六、關(guān)于刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”的認(rèn)定問題

　　具有下列情形之一,，可以認(rèn)定為“與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”：

　　(一)改變注冊(cè)商標(biāo)的字體,、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊(cè)商標(biāo)之間僅有細(xì)微差別的;

　　(二)改變注冊(cè)商標(biāo)的文字,、字母,、數(shù)字等之間的間距，不影響體現(xiàn)注冊(cè)商標(biāo)顯著特征的;

　　(三)改變注冊(cè)商標(biāo)顏色的;

　　(四)其他與注冊(cè)商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo),。

　　七,、關(guān)于尚未附著或者尚未全部附著假冒注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的侵權(quán)產(chǎn)品價(jià)值是否計(jì)入非法經(jīng)營數(shù)額的問題

　　在計(jì)算制造、儲(chǔ)存,、運(yùn)輸和未銷售的假冒注冊(cè)商標(biāo)侵權(quán)產(chǎn)品價(jià)值時(shí),，對(duì)于已經(jīng)制作完成但尚未附著(含加貼)或者尚未全部附著(含加貼)假冒注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的產(chǎn)品，如果有確實(shí),、充分證據(jù)證明該產(chǎn)品將假冒他人注冊(cè)商標(biāo),，其價(jià)值計(jì)入非法經(jīng)營數(shù)額。

　　八,、關(guān)于銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪量刑問題

　　銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定,，以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪(未遂)定罪處罰：

　　(一)假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品尚未銷售,，貨值金額在十五萬元以上的;

　　(二)假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品部分銷售，已銷售金額不滿五萬元,，但與尚未銷售的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的貨值金額合計(jì)在十五萬元以上的,。

　　假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品尚未銷售，貨值金額分別達(dá)到十五萬元以上不滿二十五萬元,、二十五萬元以上的,，分別依照刑法第二百一十四條規(guī)定的各法定刑幅度定罪處罰。

　　銷售金額和未銷售貨值金額分別達(dá)到不同的法定刑幅度或者均達(dá)到同一法定刑幅度的,，在處罰較重的法定刑或者同一法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰,。

　　九、關(guān)于銷售他人非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪問題

　　銷售他人偽造,、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí),，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十五條的規(guī)定,，以銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪(未遂)定罪處罰：

　　(一)尚未銷售他人偽造,、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在六萬件以上的;

　　(二)尚未銷售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在三萬件以上的;

　　(三)部分銷售他人偽造,、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí),，已銷售標(biāo)識(shí)數(shù)量不滿二萬件，但與尚未銷售標(biāo)識(shí)數(shù)量合計(jì)在六萬件以上的;

　　(四)部分銷售他人偽造,、擅自制造的兩種以上注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí),，已銷售標(biāo)識(shí)數(shù)量不滿一萬件，但與尚未銷售標(biāo)識(shí)數(shù)量合計(jì)在三萬件以上的,。

　　十,、關(guān)于侵犯著作權(quán)犯罪案件“以營利為目的”的認(rèn)定問題

　　除銷售外,，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以營利為目的”：

　　(一)以在他人作品中刊登收費(fèi)廣告,、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費(fèi)用的;

　　(二)通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品,，或者利用他人上傳的侵權(quán)作品，在網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上提供刊登收費(fèi)廣告服務(wù),，直接或者間接收取費(fèi)用的;

　　(三)以會(huì)員制方式通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品，收取會(huì)員注冊(cè)費(fèi)或者其他費(fèi)用的;

　　(四)其他利用他人作品牟利的情形,。

　　十一,、關(guān)于侵犯著作權(quán)犯罪案件“未經(jīng)著作權(quán)人許可”的認(rèn)定問題

　　“未經(jīng)著作權(quán)人許可”一般應(yīng)當(dāng)依據(jù)著作權(quán)人或者其授權(quán)的代理人、著作權(quán)集體管理組織,、國家著作權(quán)行政管理部門指定的著作權(quán)認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的涉案作品版權(quán)認(rèn)證文書,，或者證明出版者、復(fù)制發(fā)行者偽造,、涂改授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的證據(jù),，結(jié)合其他證據(jù)綜合予以認(rèn)定。

　　在涉案作品種類眾多且權(quán)利人分散的案件中,，上述證據(jù)確實(shí)難以一一取得,，但有證據(jù)證明涉案復(fù)制品系非法出版、復(fù)制發(fā)行的,，且出版者,、復(fù)制發(fā)行者不能提供獲得著作權(quán)人許可的相關(guān)證明材料的，可以認(rèn)定為“未經(jīng)著作權(quán)人許可”,。但是,，有證據(jù)證明權(quán)利人放棄權(quán)利、涉案作品的著作權(quán)不受我國著作權(quán)法保護(hù),，或者著作權(quán)保護(hù)期限已經(jīng)屆滿的除外,。

　　十二、關(guān)于刑法第二百一十七條規(guī)定的“發(fā)行”的認(rèn)定及相關(guān)問題

　　“發(fā)行”,，包括總發(fā)行,、批發(fā)、零售,、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播以及出租,、展銷等活動(dòng)。

　　非法出版,、復(fù)制,、發(fā)行他人作品，侵犯著作權(quán)構(gòu)成犯罪的,，按照侵犯著作權(quán)罪定罪處罰,，不認(rèn)定為非法經(jīng)營罪等其他犯罪,。

　　十三、關(guān)于通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)作品行為的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)問題

　　以營利為目的,，未經(jīng)著作權(quán)人許可,，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂,、電影,、電視、美術(shù),、攝影,、錄像作品、錄音錄像制品,、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品,，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的;

　　(二)傳播他人作品的數(shù)量合計(jì)在五百件(部)以上的;

　　(三)傳播他人作品的實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到五萬次以上的;

　　(四)以會(huì)員制方式傳播他人作品,，注冊(cè)會(huì)員達(dá)到一千人以上的;

　　(五)數(shù)額或者數(shù)量雖未達(dá)到第(一)項(xiàng)至第(四)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn),，但分別達(dá)到其中兩項(xiàng)以上標(biāo)準(zhǔn)一半以上的;

　　(六)其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

　　前款規(guī)定的行為,，數(shù)額或者數(shù)量達(dá)到前款第(一)項(xiàng)至第(五)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的,，屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。

　　十四,、關(guān)于多次實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為累計(jì)計(jì)算數(shù)額問題

　　依照《最高人民法院,、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條第二款的規(guī)定，多次實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為,，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的,，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計(jì)計(jì)算,。

　　二年內(nèi)多次實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)違法行為,，未經(jīng)行政處理，累計(jì)數(shù)額構(gòu)成犯罪的,，應(yīng)當(dāng)依法定罪處罰,。實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪行為的追訴期限，適用刑法的有關(guān)規(guī)定,，不受前述二年的限制,。

　　十五、關(guān)于為他人實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪提供原材料,、機(jī)械設(shè)備等行為的定性問題

　　明知他人實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪,，而為其提供生產(chǎn)、制造侵權(quán)產(chǎn)品的主要原材料,、輔助材料,、半成品,、包裝材料、機(jī)械設(shè)備,、標(biāo)簽標(biāo)識(shí),、生產(chǎn)技術(shù)、配方等幫助,，或者提供互聯(lián)網(wǎng)接入,、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間,、通訊傳輸通道,、代收費(fèi)、費(fèi)用結(jié)算等服務(wù)的,，以侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處。

　　十六,、關(guān)于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪競合的處理問題

　　行為人實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪,，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的,，依照侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪與生產(chǎn),、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

　最高人民法院,、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

　　法釋〔2004〕19號(hào)

　　(2004年11月2日最高人民法院審判委員會(huì)第1331次會(huì)議,、2004年11月11日最高人民檢察院第十屆檢察委員會(huì)第28次會(huì)議通過，自2004年12月22日起施行)

　　為依法懲治侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪活動(dòng),，維護(hù)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序,，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下：

　　第一條　未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可,，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo),，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”,，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處罰金：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的;

　　(二)假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;

　　(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形,。

　　具有下列情形之一的,，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪判處三年以上七年以下有期徒刑,，并處罰金：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的;

　　(二)假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo),，非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;

　　(三)其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。

　　第二條　銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,，銷售金額在五萬元以上的,，屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“數(shù)額較大”,，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金,。

　　銷售金額在二十五萬元以上的,，屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“數(shù)額巨大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪判處三年以上七年以下有期徒刑,，并處罰金,。

　　第三條　偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造,、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí),，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”,，應(yīng)當(dāng)以非法制造,、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪判處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,，并處或者單處罰金：

　　(一)偽造,、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在二萬件以上,，或者非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上,，或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的;

　　(二)偽造、擅自制造或者銷售偽造,、擅自制造兩種以上注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在一萬件以上,，或者非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;

　　(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形,。

　　具有下列情形之一的,，屬于刑法第二百一十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以非法制造,、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪判處三年以上七年以下有期徒刑,，并處罰金：

　　(一)偽造、擅自制造或者銷售偽造,、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在十萬件以上,，或者非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的;

　　(二)偽造,、擅自制造或者銷售偽造,、擅自制造兩種以上注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在五萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上,，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;

　　(三)其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形,。

　　第四條　假冒他人專利，具有下列情形之一的,，屬于刑法第二百一十六條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”,，應(yīng)當(dāng)以假冒專利罪判處三年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處罰金：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十萬元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;

　　(二)給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失五十萬元以上的;

　　(三)假冒兩項(xiàng)以上他人專利，非法經(jīng)營數(shù)額在十萬元以上或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的;

　　(四)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形,。

　　第五條　以營利為目的,，實(shí)施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一，違法所得數(shù)額在三萬元以上的,，屬于“違法所得數(shù)額較大”;具有下列情形之一的,，屬于“有其他嚴(yán)重情節(jié)”，應(yīng)當(dāng)以侵犯著作權(quán)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處罰金：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的;

　　(二)未經(jīng)著作權(quán)人許可,，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂,、電影,、電視、錄像作品,、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品,，復(fù)制品數(shù)量合計(jì)在一千張(份)以上的;

　　(三)其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

　　以營利為目的,，實(shí)施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一，違法所得數(shù)額在十五萬元以上的,，屬于“違法所得數(shù)額巨大”;具有下列情形之一的,，屬于“有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”，應(yīng)當(dāng)以侵犯著作權(quán)罪判處三年以上七年以下有期徒刑,，并處罰金：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上的;

　　(二)未經(jīng)著作權(quán)人許可,，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂,、電影,、電視、錄像作品,、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品,，復(fù)制品數(shù)量合計(jì)在五千張(份)以上的;

　　(三)其他特別嚴(yán)重情節(jié)的情形。

　　第六條　以營利為目的,，實(shí)施刑法第二百一十八條規(guī)定的行為,，違法所得數(shù)額在十萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額巨大”,，應(yīng)當(dāng)以銷售侵權(quán)復(fù)制品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處罰金。

　　第七條　實(shí)施刑法第二百一十九條規(guī)定的行為之一,，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的,，屬于“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”,，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金,。

　　給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在二百五十萬元以上的,，屬于刑法第二百一十九條規(guī)定的“造成特別嚴(yán)重后果”，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑,，并處罰金,。

　　第八條　刑法第二百一十三條規(guī)定的“相同的商標(biāo)”，是指與被假冒的注冊(cè)商標(biāo)完全相同,，或者與被假冒的注冊(cè)商標(biāo)在視覺上基本無差別,、足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

　　刑法第二百一十三條規(guī)定的“使用”,，是指將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于商品,、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書,，或者將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于廣告宣傳,、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)等行為。

　　第九條　刑法第二百一十四條規(guī)定的“銷售金額”,，是指銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品后所得和應(yīng)得的全部違法收入,。

　　具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“明知”：

　　(一)知道自己銷售的商品上的注冊(cè)商標(biāo)被涂改,、調(diào)換或者覆蓋的;

　　(二)因銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品受到過行政處罰或者承擔(dān)過民事責(zé)任,、又銷售同一種假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的;

　　(三)偽造、涂改商標(biāo)注冊(cè)人授權(quán)文件或者知道該文件被偽造,、涂改的;

　　(四)其他知道或者應(yīng)當(dāng)知道是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的情形,。

　　第十條　實(shí)施下列行為之一的，屬于刑法第二百一十六條規(guī)定的“假冒他人專利”的行為：

　　(一)未經(jīng)許可,，在其制造或者銷售的產(chǎn)品,、產(chǎn)品的包裝上標(biāo)注他人專利號(hào)的;

　　(二)未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號(hào),，使人將所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人專利技術(shù)的;

　　(三)未經(jīng)許可,，在合同中使用他人的專利號(hào)，使人將合同涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人專利技術(shù)的;

　　(四)偽造或者變?cè)焖说膶＠C書,、專利文件或者專利申請(qǐng)文件的,。

　　第十一條　以刊登收費(fèi)廣告等方式直接或者間接收取費(fèi)用的情形，屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“以營利為目的”,。

　　刑法第二百一十七條規(guī)定的“未經(jīng)著作權(quán)人許可”,，是指沒有得到著作權(quán)人授權(quán)或者偽造、涂改著作權(quán)人授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的情形。

　　通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品,、音樂,、電影、電視,、錄像作品,、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的行為，應(yīng)當(dāng)視為刑法第二百一十七條規(guī)定的“復(fù)制發(fā)行”,。

　　第十二條　本解釋所稱“非法經(jīng)營數(shù)額”,，是指行為人在實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造,、儲(chǔ)存,、運(yùn)輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值,。已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值,，按照實(shí)際銷售的價(jià)格計(jì)算。制造,、儲(chǔ)存,、運(yùn)輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值，按照標(biāo)價(jià)或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價(jià)格計(jì)算,。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價(jià)或者無法查清其實(shí)際銷售價(jià)格的,，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價(jià)格計(jì)算。

　　多次實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為,，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的,，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計(jì)計(jì)算,。

　　本解釋第三條所規(guī)定的“件”，是指標(biāo)有完整商標(biāo)圖樣的一份標(biāo)識(shí),。

　　第十三條　實(shí)施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪,，又銷售該假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的,，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百一十三條的規(guī)定,，以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪定罪處罰。

　　實(shí)施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪,，又銷售明知是他人的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品,，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰,。

　　第十四條　實(shí)施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)犯罪,，又銷售該侵權(quán)復(fù)制品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百一十七條的規(guī)定,，以侵犯著作權(quán)罪定罪處罰,。

　　實(shí)施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)犯罪，又銷售明知是他人的侵權(quán)復(fù)制品,，構(gòu)成犯罪的,，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　第十五條　單位實(shí)施刑法第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定的行為,，按照本解釋規(guī)定的相應(yīng)個(gè)人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的三倍定罪量刑,。

　　第十六條　明知他人實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪，而為其提供貸款,、資金,、賬號(hào)、發(fā)票,、證明,、許可證件，或者提供生產(chǎn),、經(jīng)營場所或者運(yùn)輸,、儲(chǔ)存、代理進(jìn)出口等便利條件,、幫助的,，以侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處。

　　第十七條　以前發(fā)布的有關(guān)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的司法解釋,，與本解釋相抵觸的,，自本解釋施行后不再適用。

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪法律意見

被逮捕前可以做什么

(一)【自首】建議盡快向公安機(jī)關(guān)投案自首,，且如實(shí)供述自己的行為,。自首是法定的可以減輕或者從輕處罰的，其中,，犯罪較輕的,，可以免除處罰。

(二)【積極配合】若是被害人已經(jīng)采取了報(bào)警措施,，建議行為人積極配合公安機(jī)關(guān)進(jìn)行案件調(diào)查,，如實(shí)回答案件相關(guān)問題，對(duì)于與本案無關(guān)的問題,，可以拒絕回答,。

(三)【坦白案情】 在交代案情時(shí)，行為人可以說明案件發(fā)生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失,。

(四)【訴訟權(quán)利】若有侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為,，有提出控告的權(quán)利。

被公安機(jī)關(guān)逮捕后可以做什么

(一)【程序合法】如果被采取強(qiáng)制措施(如：拘留、逮捕等)超過法定期限(拘留最長不得超過37天,、逮捕后被羈押期限不得超過2個(gè)月)的,，可以要求解除強(qiáng)制措施。

(二)【刑事會(huì)見】如果在偵查階段,，那么僅有律師能夠進(jìn)行會(huì)見,，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情,，弄清楚違反的法律法規(guī),，避免因?yàn)椴涣私獬绦蚝头煞ㄒ?guī)而造成更壞的后果。

(三)【取保候?qū)彙咳绻加袊?yán)重疾病,，生活不能自理或者正在懷孕,、哺乳自己的孩子的，那么符合取保候?qū)彈l件,，可以申請(qǐng)取保候?qū)彙?/p>

庭審階段

(一) 【回避】如果發(fā)現(xiàn)參與審理的法官,、書記員、陪審員和案件有關(guān)系,，那么可以提出申請(qǐng),，讓他們回避。

(二) 【訴訟權(quán)利/人格權(quán)】對(duì)于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權(quán)利(如自由辯論的權(quán)利)和有人身侮辱的行為,，可以向法庭提出控告,。

(三) 【質(zhì)證權(quán)利】參與法庭審理的過程中，可以了解被指控的犯罪事實(shí)和證據(jù),。

(四) 【質(zhì)證環(huán)節(jié)】對(duì)于未到庭的證人證言,，鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄的內(nèi)容,，可以提出自己的意見,。

(五) 【自我辯護(hù)權(quán)利的行使】有權(quán)參與法庭辯論，并進(jìn)行最后陳述,。

(六) 【遵守庭審規(guī)則】在參與庭審的過程中,，要遵守法庭規(guī)則，對(duì)司法人員依法進(jìn)行的訴訟活動(dòng)給予配合,。

劉睿律師提醒：

【律師介入】案情過于復(fù)雜或者自己難以應(yīng)付的，行為人可以委托律師代為處理,，經(jīng)濟(jì)狀況不允許的,，可以申請(qǐng)法律援助。